«Инвестиции и конвертируемый заем»

Каждый из нас, осмотревшись вокруг себя, обнаружит большое количество вещей, приложений, сервисов, появившихся относительно недавно, при этом устойчиво вошедших в наш повседневный уклад. Например, всевозможные мобильные приложения прочно закрепились в жизни современного человека, позволяют оптимизировать временные и финансовые затраты, да и попросту удобны в использовании. Когда речь идет о каких-либо окружающих человека вещах, мало кто задумывается о том, что фактически каждый наш шаг или действие урегулированы нормами закона. Например, ежедневное использование общественного транспорта – не что иное, как заключение гражданско-правовой сделки – договора перевозки пассажира.

Появление новых программных продуктов, сервисов, доставок и прочего – это результат человеческого труда, воплощение чьих-то идей. При этом часто достижение результата возможно только при сочетании ресурсов: человеческих и материальных. Нередко для воплощения идеи или реализации своих навыков инициатору необходимо привлечение материальных, в том числе финансовых, инвестиций. То есть необходимо объединение усилий и ресурсов нескольких лиц. Начиная совместную деятельность, ее участникам, помимо фактических договоренной, нужно учесть и юридические аспекты, которые могут стать залогом успешного сотрудничества.

Разберемся в терминологии. Что такое инвестиции? Под инвестициями понимается направление (вложение) денежных средств, ценных бумаг, иного имущества, имеющего денежную оценку, в какое-либо предприятие (дело) с целью дальнейшего получения прибыли. Практически любым инвестициям присуща определенная степень риска, зависящая от вида инвестирования. Одним из таких видов является конвертируемый заем.

Сущность займа ясна. Самая распространенная форма займа – заем денежных средств, по которому одна сторона (займодавец) передает другой стороне (заемщику) денежные средства, а заемщик обязан их возвратить. Стоит отметить, в виде займа могут выступать не только деньги, но и иное имущество (вещи).

Что такое конвертация? Конвертация (от латинского converto) — преобразовывать, обращать во что-либо. Соответственно, конвертируемый заем – денежное требование займодавца, которое может быть преобразовано (превращено) во что-либо.

Поскольку основная часть предприятий в России представляет собой юридические лица, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью (ООО), рассмотрим более подробно договор конвертируемого займа, заемщиком по которому выступает общество с ограниченной ответственностью.

В Российском законодательстве конструкция конвертируемого займа появилась с вступлением в силу 13 июля 2021 года изменений в действующее законодательство. Указанные изменения легально закрепили возможность заключения подобного договора. Справедливости ради, стоит отметить, что до вступления в силу указанных изменений подобного рода сделки тоже заключались, но, во-первых, для эффективной реализации требовалось сочетание нескольких самостоятельных сделок, во-вторых, безусловно, без законодательного закрепления подобной модели существовали определенные «слабые места».

Договором конвертируемого займа является договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата займа и выплаты процентов при наступлении срока и/или иных обстоятельств, определенных договором, потребовать от общества увеличения стоимости доли участника (если займодавец является участником) либо принятия займодавца в состав участников общества (если займодавец не является участником общества).

Проще говоря, кредитор (займодавец) имеет денежное требование к должнику (заемщику), которое зачитывается в обязанность кредитора по внесению вклада в уставный капитал.

Сторонами договора конвертируемого займа являются общество с ограниченной ответственностью (заемщик) и займодавец – участник общества или третье лицо, не являющееся участником.

Порядок действий при предоставлении конвертируемого займа.

• Первоначально заинтересованное лицо обращается в общество с заявлением либо о внесении дополнительного вклада (если это лицо является участником общества), либо о принятии в состав участников и внесении вклада в уставный капитал (если это лицо не является участником общества).
• В результате конвертации займа затрагиваются права других участников. Во-первых, размер доли участников сократится, как в случае увеличения доли займодавца-участника, так и случае принятия третьего лица в число участников. Во-вторых, увеличение размера доли одного из участников или принятие третьего лица в общество изменит «расстановку сил» при голосовании на общем собрании. Заключение подобной сделки требует согласования с общим собранием участников, решение на котором по данному вопросу должно быть принято всеми участниками единогласно. Таким собранием принимается решение об увеличении уставного капитала, определяется размер доли участника в случае конвертации займа или устанавливается порядок ее определения. Такие решения в обязательном порядке подлежат нотариальному удостоверению.
• После получения одобрения общего собрания происходит заключение договора конвертируемого займа. Этим договором предусматриваются срок и условия, при наступлении которых займодавец вправе требовать увеличения уставного капитала и предоставления ему доли. Условиями могут быть, например, достижение компанией каких-либо финансовых показателей, совершение или несовершение определенных действий, принятие определенных решений. В части определения условий договора законодателем сторонам предоставлена определенная свобода, поэтому во избежание дальнейших споров важно, чтобы данные условия были определимы и исполнимы.

Такая сделка должна быть удостоверена нотариусом, которому после удостоверения сделки необходимо направить сведения в Единый государственный реестр юридических лиц. В ЕГРЮЛ включаются сведения о заключенном договоре конвертируемого займа, сведения о займодавце и о размере доли, которую такое лицо может приобрести в результате конвертации.

• При наступлении условий/сроков, указанных в договоре, займодавец вправе обратиться к нотариусу с требованием об увеличении уставного капитала. Займодавцу вместе с требованием об увеличении уставного капитала необходимо представить документ, подтверждающий перечисление суммы займа. После получения названного требования нотариус направляет уведомление о его поступлении в общество.
• Следующий этап может развиваться двумя путями. С одной стороны, если от общества в течение четырнадцати дней с момента направления нотариусом уведомления не поступят возражения относительно увеличения уставного капитала, нотариус направляет документы для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. С другой стороны, при поступлении возражений от общества, документы нотариусом для внесения изменений в сведения реестра не направляются. Тогда такой вопрос подлежит разрешение в судебном порядке.

Рассмотренная законодательная конструкция упорядочивает структуру привлечения инвестиций и предоставляет инвестору право выбора: в случае достижения определенных критериев проектом – вступить в него на правах участника получить ранее выданный заем. В дальнейшем правоприменительная и судебная практика покажет актуальность и востребованность данной схемы.